中图分类号：D913.04文献标识码：A文章编号：1008-018X(2004)02-0057-05 民间文学艺术是世界各民族或区域人民的文化瑰宝，是现代科学技术与文化进步不可或缺的重要组成部分，是进行文化创新和技术创新的源泉。然而，由于技术（特别是数字技术）的发展和文化的加速传播，一些发达国家的采风者把发展中国家文化遗产中丰富的民间文学艺术作品无偿地掳去，然后加以利用并使之商业化；还有一些发达国家的公司、企业将发展中国家的民间文学艺术表达形式申请注册为自己的域名或商标，凡此种种，导致民间文学艺术遭到空前的掠夺和滥用。显然，人们在积极采取有效措施保护今天的各种智力创造与创作的“流”时，却忽略了对它们的“源”即人类文化艺术母体的知识产权保护。这既是一个遗憾，同时也是必须尽快解决的问题。民间文学艺术的表达成果正是这个“源”的主要组成部分之一。本文将就保护民间文学艺术的版权保护问题略陈管见。 一、民间文学艺术的概念及特征 国际上保护民间文学艺术是20世纪60年代以后发展起来的。然而，关于民间文学艺术的概念，目前国际社会尚未达成统一的共识。就对民间文学艺术提供保护的国家的法律和一些国际公约中的定义来看，在概念及其外延上都存在很大的差异。例如，1976年联合国教科文组织(UNESCO)和世界知识产权组织(WIPO)为发展中国家制定的《突尼斯样板版权法》将民间文学艺术作品界定为：作者为所在国国民或少数民族社团在本国境内创作的所有文学、艺术和科学作品，它们代代相传，已成为传统文化遗产的一个重要组成部分。[2]1982年UNESCO和WIPO又制定了《关于保护民间文学艺术表达以抵制非法利用和其他不法行为的国内法律示范条款》。示范条款第二条规定，民间文学艺术表达形式是指由某个社会群体或者反映该群体的传统艺术发展方向的个体所创作、保持和发展的，并构成传统艺术遗产的特征要素的作品。[3](P486)通过对以上定义的归纳、概括和总结，可以看出，民间文学艺术是指一种世代相传、长期演进，没有特定作者，反映某一社会群体人民的内在思想情感、外在体验和价值观并具有文学艺术特性的表达形式或艺术风格。从某种程度上说，民间文学艺术与版权法上的文学、艺术和科学作品是“源”与“流”的关系。 民间文学艺术的突出特征是其民族性，它是一种通过某个社会群体几代人甚或几十代人的不断模仿而进行的非个人的、连续的、缓慢的创造活动过程的结果。以我国的龙文化为例，中国传统文化中的龙肇始于仰韶文化的鱼纹龙，而后演进到西周的蛇纹龙，历经两汉、明朝和清朝，龙的创作、表达及其造型经过几千年的历史沉淀而发展到今日的龙。[4]必须指出的是，民间文学艺术的历史并不是一部反映某个社会群体或民族的科学技术进步、发展的历史，而是一部反映这个社会群体或民族的思想、价值观念和意识形态演进、变化的历史。在人类悠久的历史中，民间文学艺术与民族、民俗生活相互依靠、休戚与共，与其生存的自然地理和人文环境相互依靠，相互影响，相互作用，形成了独具特色的文化环境和氛围。 其次，民间文学艺术是社会群体智慧与贡献的结晶。这个社会群体既可能是一个民族，也可能是本民族的某个氏族或村落，还可能是几个民族。作为民间文学艺术之基础的“传统”，虽然更多地属于人文要素，但其肯定不是任何特定的人刻意安排而形成的结果，而是一定数量或规模的群体经过长期的生产实践活动与生活沉淀积累过程在基本无意识或潜移默化的情形下逐渐培养起来的。历史证明，正是民间文学艺术滋育了精英艺术，在中国，民间音乐是“二泉映月”、“十面埋伏”、“百鸟朝凤”等精英作品的源泉。甚至可以说，民族民间舞蹈赋予所有国家的专业舞蹈以永远的生命。总之，民间文学艺术是人类文化艺术的母体，是精英艺术永不枯竭的生命之源，[1](P49)而精英艺术恰恰是各国版权法所保护的对象和客体。 再次，民间文学艺术在其客体的保护方面则具有不确定性。与可主张正统知识产权保护的客体相比，民间文学艺术属于在外延上不确定的概念。即使就某一主张保护的单位（包括个体与群体）而言，其可主张保护的对象到底有哪些，分别是什么等等，都是无法回答的问题。只有当其他人在创制自己的可获得知识产权产品过程中确实利用了取自某个资源单位的资源时，我们才能判断出该资源是否属于主张保护、主张利益分享的资源单位。[5]此外，这种对象的不确定性还在于，民间文学艺术随着自然与社会的发展变化而呈现出一种动态变化的过程。在不同的历史阶段，民间文学艺术的内涵与表现形式会有所不同。 最后，民间文学艺术就其资源价值实现预期在时间上也具有不确定性。传统知识产权保护的时间性是建立在对受保护客体可利用价值实现的时间预期基础之上的法律设计。[5]这正是导致工业产权与版权作品受保护时间长短不同的根本原因所在。就大多数受知识产权保护的客体而言，保护期限的届满也就是意味着其自身生命的终结。然而，民间文学艺术则不同，它处于自然的延续状态之中。因此，对民间文学艺术设定任何的保护期间都是不现实的，也是不可能的。 二、民间文学艺术的权属问题分析 关于民间文学艺术的权属问题，首先应涉及到民间文学艺术的权利主体问题。 从民间文学艺术的实质内容来分析，它有两种存在形式，一种是民间文学艺术的表达形式，即通常所说的原生作品或艺术母体。如何对母体进行保护是当前知识产权界讨论最多的话题。从严格的意义上来讲，民间文学艺术只是一种表现形式或艺术风格，虽然它不完全具备著作权法中作品的必备要件，但却具备了民间文学艺术的一般特征，是民间文学艺术创作和传承的源泉，它们是真正意义上的民间文学艺术作品。[6]从理论上讲，由于民间文学艺术是某个社会群体集体智慧的结晶，民间文学艺术原生作品的所有权和版权应该属于产生这些作品的氏族、村落或民族，因为他们是民间文学艺术原生作品事实上的权利主体。值得一提的是，我国许多学者指出，尽管民间文学艺术原生作品事实上的权利主体是创造它的社会集体，但该社会集体不能成为法律上的权利主体并主张权利，他们提出由国家作为民间文学艺术原生作品法律上的所有权和版权的惟一主体。笔者认为，这种具有浓厚国有制色彩的构想是值得斟酌的。
